工程總承包合同有哪些審核要點(diǎn)需要注意？

2020-12-31 00:00:00   來源：    點(diǎn)擊：922   喜歡：0

在我們開始講述EPC之前我們先來了解下EPC合同是什么。EPC的中文名是工程總承包，是指公司受業(yè)主委托，按照合同約定對工程建設(shè)項目的設(shè)計、采購、施工、試運(yùn)行等實(shí)行全過程或若干階段的承包。對于這份工程總承包合同我們來看看有哪些審核要點(diǎn)。

EPC合同對于建設(shè)方而言，有它突出的優(yōu)點(diǎn)：

1)單一權(quán)責(zé)界面：法律關(guān)系清晰，責(zé)任主體明確，建設(shè)單位的利益損害賠償更有保障。

2)工程系統(tǒng)整合：目標(biāo)統(tǒng)一明確，設(shè)計、采購、施工優(yōu)化整合，建設(shè)單位成最大受益方。

3)投資效益確定：工程成本、工期相對固定，建設(shè)單位的投資效益更具確定性。

4)風(fēng)險合理轉(zhuǎn)移：建設(shè)單位風(fēng)險合理轉(zhuǎn)移，總承包商承擔(dān)更多風(fēng)險。

5)交付質(zhì)量保障：最低性能保障、實(shí)現(xiàn)合同目的，建設(shè)單位項目管理水平要求相對放低，對總承包商的項目管理能力提出更高要求。

然而對于總承包商而言以上優(yōu)點(diǎn)均有可能成為缺點(diǎn)。與傳統(tǒng)的模式相比，EPC承包模式下的承包商承擔(dān)了更大的風(fēng)險，其風(fēng)險可能隱藏在每一個合同條款合同附件中。在審核合同正文條款以及有關(guān)附件時，應(yīng)抓住關(guān)鍵審核要點(diǎn)，梳理潛在風(fēng)險。從合同本身層面把控住EPC項目風(fēng)險。

在此，筆者個人粗淺的將EPC合同關(guān)鍵審核要點(diǎn)分為了兩大類：與責(zé)有關(guān)的審核要點(diǎn)、與錢有關(guān)的審核要點(diǎn)，總共12個要點(diǎn)。

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與責(zé)有關(guān)的審核要點(diǎn)

1、合同標(biāo)的條款審核

須核實(shí)投標(biāo)報價的項目工作范圍與合同中表述的內(nèi)容是否一致，合同工作范圍描述是否準(zhǔn)確，切忌出現(xiàn)諸如“另有規(guī)定外的一切工程”、“承包人可以合理推知需要提供的為本工程實(shí)施所需的一切輔助工程”之類含糊不清的工程范圍描述。

此外應(yīng)注意承包商的責(zé)任范圍與業(yè)主的責(zé)任范圍之間的明確界限劃分。有的業(yè)主將一個完整的項目分段招標(biāo)，此時應(yīng)特別注意各分段招標(biāo)的工程范圍之間的界限劃分和接口。

2、建設(shè)單位責(zé)任條款審核

主要審查逾期付款違約金、建設(shè)單位對施工場地的移交義務(wù)、建設(shè)單位完成其他發(fā)包工程的責(zé)任、其他承包單位影響施工的責(zé)任、招標(biāo)文件中有關(guān)設(shè)計要求技術(shù)參數(shù)準(zhǔn)確性的責(zé)任等。

3、承包商責(zé)任條款審核

主要審核有無排除“間接損失”的條款，其次注意審核有無承包商最高責(zé)任限額的規(guī)定。

4、缺陷責(zé)任條款審核

缺陷責(zé)任條款對于承辦商而言不僅僅是一種義務(wù)，也是一種權(quán)力。在規(guī)定的缺陷責(zé)任期內(nèi)發(fā)現(xiàn)任何工程缺陷，承包商有義務(wù)去修復(fù)。在承包商收到缺陷通知后未修復(fù)或拒絕修復(fù)，則業(yè)主可自行修復(fù)，所產(chǎn)生的費(fèi)用由承包商承擔(dān)。通常情況下，承包商自行修復(fù)的成本要比業(yè)主修復(fù)的成本低。

其次，部分EPC合同中會規(guī)定如果在缺陷責(zé)任期內(nèi)出現(xiàn)缺陷影響了工程使用，則缺陷責(zé)任期會延長。這里需要注意的是只有當(dāng)缺陷造成工程或工程相關(guān)部分無法按原有功能使用時，缺陷責(zé)任期才能延長，所延長的期限也只能是工程或工程相關(guān)部分不能使用的期限。缺陷責(zé)任期從缺陷得到修復(fù)之日起重新起算，并且缺陷責(zé)任期的延長應(yīng)當(dāng)有一個最高限制。

5、合同暫停條款審核

主要審核暫停的期限、暫停期間費(fèi)用的支付、工期是否相應(yīng)順延。

6、合同終止條款審核

主要審核合同終止的情形描述(哪些情況下業(yè)主可以終止、哪些情況下承包商可以終止)、業(yè)主是否有權(quán)在其方便的任何時候終止合同、終止合同的后果等。

7、爭議解決條款審核

EPC合同一般采用仲裁方式解決爭議，應(yīng)明確仲裁的地區(qū)、機(jī)構(gòu)等，并規(guī)定仲裁裁決為終局，對雙方均有約束力。

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與錢有關(guān)的審核要點(diǎn)

1、合同價款審核

EPC合同的合同價款一般是固定總價。審核時應(yīng)注意是否任何情況下價款都不能進(jìn)行調(diào)整，如果是，這就極大的增大了工程成本的風(fēng)險。

建議明確可以變動的特殊情況，如法律法規(guī)的變動、變更引起的費(fèi)用增減及其它雙方協(xié)商一致的情形等等。

2、支付條款審核

首先，如果是現(xiàn)匯付款項目，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審核業(yè)主資金的是否可靠，因?yàn)闃I(yè)主的付款能力問題將成為承包商的最大風(fēng)險。

其次，如果是延期付款項目(大部分付款是在項目建成后還本付息故需要承包商方面解決賣方信貸)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審核業(yè)主對延期付款提供什么樣的保證。

第三，審核合同價款的分段支付是否合理。通常，預(yù)付款應(yīng)該不低于10%，質(zhì)保金(或稱“尾款”)應(yīng)該為5%或者不高于10%，里程碑付款(即按工程進(jìn)度支付的工程款)的分期劃分及支付時間應(yīng)該保證工程按進(jìn)度用款，以免承包商墊資過多，既增加風(fēng)險又增加利息負(fù)擔(dān)。要防止業(yè)主將里程碑付款過度押后延付的傾向。還要注意，合同的生效，或者開工令的生效，必須以承包商收到業(yè)主的全部預(yù)付款為前提，否則承包商承擔(dān)的風(fēng)險極大。

第四，應(yīng)該審核業(yè)主項目的可行性。除了其本身的經(jīng)濟(jì)實(shí)力外，業(yè)主的付款能力關(guān)鍵取決于能否取得融資。融資的前提除了技術(shù)可行性之外，還有經(jīng)濟(jì)可行性。經(jīng)濟(jì)可行性的關(guān)鍵則是項目的內(nèi)部收益率能否保證投資回收和適當(dāng)利潤。

第五，盡量不要放棄承包商對項目或已完成工程的優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，承包商對建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款享有“優(yōu)先受償權(quán)”。

3、誤期罰款條款審核

對誤期罰款，應(yīng)重點(diǎn)審核以下三個方面：

1)工期和罰款的計算方法是否合理。

2)罰款的費(fèi)率是否合理，是否過高，是否重復(fù)計算。

3)罰款是否規(guī)定了累計最高限額。為了限制承包商的風(fēng)險，應(yīng)爭取規(guī)定累計最高限額。

4、性能指標(biāo)罰款款審核

對性能指標(biāo)罰款，應(yīng)重點(diǎn)審核以下四個方面：

1)對性能指標(biāo)的確定和罰款的計算方法是否合理。

2)罰款的費(fèi)率是否合理、是否過高、是否重復(fù)計算。

3)罰款是否規(guī)定了累計最高限額。

4)要特別注意審核業(yè)主對性能指標(biāo)超標(biāo)的拒收權(quán)。因?yàn)榫苁諏Τ邪痰拇驌羰侵旅模员仨殗?yán)格審核性能指標(biāo)超標(biāo)達(dá)到什么數(shù)值可以拒收、是否合理。

5、稅收條款和保險條款審核

對稅收條款的審核應(yīng)明確劃分承包商承擔(dān)的納稅科目與納稅比例。如有免稅項目，則應(yīng)明確免稅項目的細(xì)節(jié)，并明確規(guī)定萬一這些免稅項目最終無法免稅，承包商有權(quán)從業(yè)主那里得到等額的補(bǔ)償。

對保險條款的審核應(yīng)當(dāng)注意關(guān)于承包商必須投保的險別、保險責(zé)任范圍、受益人、重置價值、保險賠款的使用等規(guī)定是否合理。

此外，還應(yīng)注意避免在保險公司的選擇上受制于人。一旦受此限制，在保險費(fèi)的談判上就會處于非常被動的地位。

上述要點(diǎn)只是EPC合同條款的一部分。借用一位合同管理人員的話：審核合同，必須字字讀，句句看，反復(fù)理解，仔細(xì)揣摩。

從原則上講，對于EPC的合同審查須做到合法性、有利性、嚴(yán)密性、可操作性。但現(xiàn)實(shí)情況是項目中標(biāo)不易，有時原則無奈放棄。

也許明知是坑，也無奈要跳。但至少合同審核可以讓我們選擇坑的大小，確實(shí)太大，不跳也罷。

綜上所述，EPC合同審核的時候需要對于合同標(biāo)的條款審核、建設(shè)單位責(zé)任條款審核、合同暫停條款審核、合同終止條款審核等等內(nèi)容做到嚴(yán)格審核，這樣才能及時規(guī)避合同風(fēng)險。

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